Toepassing aandelenfusiefaciliteit artikel XII WFKR ingeval van certificaten van participaties in een open cv

Vier natuurlijke personen houden ieder 25% van de certificaten van de commanditaire participaties in een open commanditaire vennootschap (hierna: open cv). De certificaathouders bezitten het volledig economisch belang bij de achterliggende participaties. Zij wensen gebruik te maken van de aandelenfusiefaciliteit van artikel XII van de Wet fiscaal kwalificatiebeleid rechtsvormen (hierna: WFKR).

Kunnen de certificaathouders gebruik maken van de aandelenfusiefaciliteit van artikel XII WFKR?

Ja, de certificaathouders kunnen gebruik maken van de aandelenfusiefaciliteit van artikel XII WFKR. 

Op grond van artikel 2, derde lid, onderdeel f, van de Algemene wet inzake rijksbelastingen wordt onder ‘aandeel’ mede verstaan “de deelgerechtigdheid van een commanditaire vennoot in een open commanditaire vennootschap”. Volgens artikel XII, eerste lid, WFKR behoeft het voordeel dat is behaald door een commanditaire vennoot ter zake van de vervreemding van zijn ‘aandeel’ in een open commanditaire vennootschap in het kader van een aandelenfusie onder voorwaarden niet in aanmerking te worden genomen.

In de casus zijn de participaties gecertificeerd.  

De Hoge Raad oordeelde in het arrest van 29 mei 2020 (ECLI:NL:HR:2020:972), in lijn met eerdere jurisprudentie, in r.o. 3.2 het volgende.

“Als onmiddellijk (in de terminologie van de Wet IB 2001 waarmee geen inhoudelijke wijziging is beoogd: direct) aandeelhouder wordt aangemerkt degene die het economische belang houdt bij de aandelen in een vennootschap. De houder van certificaten van aandelen die het volledige economische belang bij de achterliggende aandelen vertegenwoordigen, wordt aangemerkt als (direct) aandeelhouder (Vgl. HR 6 maart 1996, ECLI:NL:HR:1996:AA1914, en HR 18 februari 1998, ECLI:NL:HR:1998:AA2451).”

Omdat de certificaathouders het volledig economisch belang bij de participaties in de open cv houden, worden de certificaathouders aangemerkt als direct aandeelhouder en kunnen zij gebruik maken van de aandelenfusiefaciliteit van artikel XII WFKR.