Rechtbank Arnhem, 28-04-2008, ECLI:NL:RBARN:2008:1037 BD2545, AWB 06/4661

Registratienummer: AWB 06/4661

inzake

[X] B.V., gevestigd te [Z], eiseres,

tegen

de inspecteur van de Belastingdienst/Randmeren, kantoor Lelystad, verweerder.

1. Ontstaan en loop van het geding

Verweerder heeft bij eiseres een boekenonderzoek ingesteld naar onder meer de fiscale aspecten verbonden aan de door eiseres gehouden beleggingen in Zwitserland. De bevindingen van dit onderzoek zijn vastgelegd in het rapport d.d. 20 februari 2004, opgemaakt door [A] en [B]. Een afschrift van dit rapport behoort tot de gedingstukken.

Verweerder heeft bij in één geschrift vervatte uitspraken op bezwaar van 12 juli 2006 de naheffingsaanslag en de boetebeschikking gehandhaafd.

Eiseres heeft daartegen bij brief van 18 augustus 2006, ontvangen bij de rechtbank op 21 augustus 2006, beroep ingesteld.

Verweerder heeft de op de zaak betrekking hebbende stukken overgelegd en een verweerschrift ingediend.

Eiseres heeft vóór de zitting nadere stukken ingediend. Deze stukken zijn in afschrift verstrekt aan verweerder.

Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 8 april 2008 te Arnhem.

Namens eiseres is daar verschenen [gemachtigde], bijgestaan door [gemachtigde]. Namens verweerder is verschenen [gemachtigde], bijgestaan door [gemachtigde], [B] en [gemachtigde].

2. Feiten

Op grond van de stukken van het geding en het verhandelde ter zitting staat het volgende vast.

Eiseres is opgericht op 24 september 1987. Alle aandelen in eiseres zijn in handen van de Stichting [C] (hierna: de Stichting). De certificaten van aandelen in eiseres worden gehouden door [D].

Eiseres heeft op 3 juli 2000 een services agreement gesloten met [E] Limited, gevestigd te Polen en vertegenwoordigd door [F] “for the provision of advisory services in connection to financial arrangements”.

Op 17 april 2001 heeft eiseres een nadere overeenkomst gesloten met [E] Limited waarin overeengekomen wordt dat eiseres een bedrag van $ 1.000.250 beschikbaar stelt voor investering in een zogenoemd Private Placement Program.

Op 26 maart 2001 wordt er van deze US-Dollarrekening een bedrag van $1.000.250 overgeboekt naar de Valiant Bank te Bern (Zwitserland) met als omschrijving: “A [F] PR INVESTMENT”. De ontvangst van dit bedrag wordt op 12 april 2001 door [E] Limited aan de heer [D] bevestigd.

Op 22 maart 2001 en 15 oktober 2001 wordt door eiseres ƒ 94.337,96 ($ 38.000) respectievelijk ƒ 118.970,75 (CHF 80.000) overgeboekt aan [E] Limited.

Op 28 april 2003 bevestigt een onderzoeksrechter uit Bern (Zwitserland) aan de heer [D] het volgende: “Your rights as presumed aggrieved party in criminal proceedings (conversion of funds, misappropriation)”.

Op 9 mei 2003 bericht een advocaat uit Bern (Zwitserland) aan de heer [D] inzake de “Criminal proceedings against [F]”. De heer [D] moet aan dit advocatenkantoor een voorschot van CHF 5.000 betalen als vooruitbetaling op te maken kosten.

3. Geschil

Tussen partijen is in geschil het antwoord op de vraag of ten aanzien van het door eiseres aan haar aandeelhouder [D] overgeboekte bedrag van ƒ 2.377.094,73 (zijnde $ 1.000.250) sprake is van een (verkapte) winstuitdeling. Daarnaast is in geschil het antwoord op de vraag of de vergrijpboete terecht en op juiste gronden is opgelegd.

Eiseres concludeert tot gegrondverklaring van het beroep, vernietiging van de uitspraak op bezwaar en vernietiging van de naheffingsaanslag en boetebeschikking. Verweerder concludeert tot ongegrondverklaring van het beroep.

Partijen doen hun standpunten steunen op de gronden die daartoe door hen zijn aangevoerd in de van hen afkomstige stukken.

4. Beoordeling van het geschil

Ten aanzien van de enkelvoudige belasting

Verweerder heeft zich op het standpunt gesteld dat het bedrag van $ 1.000.250 in 2001 door eiseres is uitgedeeld aan de heer [D] in zijn hoedanigheid van aandeelhouder van deze vennootschap. Nu de betrokkenen zich daarvan bewust waren, dient dit bedrag van de uitdeling volgens verweerder in 2001 in de heffing van de dividendbelasting te worden betrokken.

De rechtbank overweegt als volgt

In het licht van de hiervóór vermelde feiten, tezamen en in onderling verband beschouwd, kan niet worden geconcludeerd dat het bedrag van $ 1.000.250 definitief in de beschikkingsmacht van de heer [D] is gekomen. Laatstgenoemde heeft immers korte tijd na ontvangst van dit bedrag van eiseres, hetzelfde bedrag overgeboekt aan [E] Limited. De rechtbank onderschrijft derhalve het betoog van eiseres dat de rol van de heer [D] is beperkt tot die van kassier met betrekking tot slechts één transactie. Hierbij wijst de rechtbank op het feit dat eiseres als contractspartij optreedt ten aanzien van de beleggingen in Zwitserland hetgeen – naast de tenaamstelling van de services agreement – onder meer wordt ondersteund door de verwerking in haar administratie.

De omstandigheid dat eiseres zelf ook de beschikking had over een US-Dollarrekening en het derhalve voor de hand had gelegen dat deze rekening gebruikt zou zijn bij de overboeking doet hieraan niet af. De rechtbank heeft geen reden te twijfelen aan de door eiseres gegeven verklaring dat deze rekening in de vergetelheid was geraakt.

Ook het feit dat de heer [D] – en niet eiseres – is aangeschreven door de onderzoeksrechter en advocaat ten aanzien van de malafide praktijken van [E] Limited maakt vorenstaande conclusie niet anders. De beweegreden hiervoor zijn immers niet komen vast te staan zodat het zeer wel mogelijk is dat de heer [D] is aangeschreven als wettelijk vertegenwoordiger van eiseres.

Ten aanzien van de vergrijpboete

Gelet op het vorenstaande dient de opgelegde vergrijpboete komen te vervallen.

Het beroep dient gegrond te worden verklaard.

5. Proceskosten

6. Beslissing

Deze uitspraak is gedaan op 28 april 2008 en op dezelfde dag in het openbaar uitgesproken door mr. A.M.F. Geerling, voorzitter, mr. V.M. van Daalen-Mannaerts en mr. R.A.V. Boxem, rechters, in tegenwoordigheid van mr.drs. J.A. Vriezen, griffier.

De griffier, De voorzitter,

Afschrift aangetekend verzonden aan partijen op:

Rechtsmiddel

Tegen deze uitspraak kunnen partijen binnen zes weken na de verzenddatum hoger beroep instellen bij het gerechtshof te Arnhem (belastingkamer), Postbus 9030, 6800 EM Arnhem.