Rechtbank Den Haag, 16-06-2016, ECLI:NL:RBDHA:2016:8774, AWB - 16 _ 992
Rechtbank Den Haag, 16-06-2016, ECLI:NL:RBDHA:2016:8774, AWB - 16 _ 992
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Den Haag
- Datum uitspraak
- 16 juni 2016
- Datum publicatie
- 4 augustus 2016
- ECLI
- ECLI:NL:RBDHA:2016:8774
- Formele relaties
- Hoger beroep: ECLI:NL:GHDHA:2017:1464, Bekrachtiging/bevestiging
- Zaaknummer
- AWB - 16 _ 992
Inhoudsindicatie
Eiseres exploiteert een onderneming die bij de Kamer van Koophandel staat ingeschreven als “Kamerverhuurbedrijf” en is in het bezit van de vereiste vergunningen voor het exploiteren van een seksinrichting. In geschil is of verweerder terecht het standpunt heeft ingenomen dat sprake is van een dienstbetrekking tussen eiseres en de dames die bij haar een kamer huren. De rechtbank overweegt dat wordt voldaan aan de drie criteria voor de aanwezigheid van een dienstbetrekking: gezagsverhouding, persoonlijke arbeid en de verplichting tot het betalen van loon .
Dat sprake is van een gezagsverhouding leidt de rechtbank af uit de inhoud van het Ondernemingsplan, alsmede de huis- en gedragsregels waaraan de dames zich moeten houden. Eiseres heeft de huis- en gedragregels opgesteld en ziet op de naleving daarvan toe.
Dat sprake is van het verrichte van persoonlijke arbeid leidt de rechtbank af uit de omstandigheid dat de dames de arbeid persoonlijk dienen te verrichten als ze aanwezig zijn.
Niet is in geschil dat klanten, wanneer ze gebruik maken van de diensten van de dames, € 35 moeten betalen, waarvan € 20 voor de dame en € 15 voor de kamerhuur is. Eiseres bewaart, voor de dames, hun deel van dit bedrag. In ruil daarvoor ontvangt de dame bij afgifte van het geld een muntje dat ze aan het eind van de dag kan omwisselen voor contant geld.
De rechtbank oordeelt dat de betaling door eiseres aan de dames na inlevering van de muntjes moet worden beschouwd als een betaling van loon. Aan het eind van de dag krijgt de dame betaald naar gelang het aantal muntjes dat zij inlevert, dat zij op de kamer daarnaast eventueel ook nog rechtstreeks wordt betaald voor eventueel door haar extra verrichte diensten doet aan dit oordeel niet af.
Uitspraak
Team belastingrecht
zaaknummer: SGR 16/992
(gemachtigde: prof. dr. R.N.G. van der Paardt,
en
Procesverloop
Verweerder heeft aan eiseres met dagtekening 1 december 2009 een naheffingsaanslag loonheffingen over het tijdvak 1 januari 2008 tot en met 31 december 2008 ten bedrage van € 754.113 opgelegd, alsmede bij beschikking een vergrijpboete van € 4.537. Voorts is € 24.163 aan heffingsrente in rekening gebracht.
Verweerder heeft in de uitspraak op bezwaar de naheffingsaanslag en de daarmee samenhangende heffingsrente gehandhaafd. De vergrijpboete heeft verweerder vernietigd.
Eiseres heeft daartegen beroep ingesteld.
Verweerder heeft een verweerschrift ingediend.
Eiseres heeft vóór de zitting nadere stukken ingediend. Deze stukken zijn in afschrift verstrekt aan verweerder.
Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 26 mei 2016.
Namens eiseres zijn verschenen haar directeur, [directeur eiseres] , en haar gemachtigde.
Verweerder heeft zich laten vertegenwoordigen door drs. A.J. Braber, mr. H. Rijnders en E. den Boef – Roodnat.
Overwegingen
Feiten
1. Eiseres exploiteert in het onderhavig jaar een onderneming met twee vestigingen, één onder de naam [onderneming eiseres] te [vestigingsplaats] , alsmede één onder de naam [onderneming eiseres] te [vestigingsplaats] Bij de Kamer van Koophandel staat eiseres ingeschreven met als bedrijfsomschrijving “Kamerverhuurbedrijf”.
2. Eiseres is in bezit van de vereiste vergunningen voor het exploiteren van een seksinrichting. Door de gemeenten [vestigingsplaats] en [vestigingsplaats] zijn vergunningen afgegeven die ongeveer gelijkluidend zijn. De vergunningen vermelden als exploitant [directeur eiseres] (de exploitant) en bij naam genoemde beheerders. De in de onderneming van eiseres werkzame prostituees beschikken niet over een vergunning.
3. De Belastingdienst heeft op diverse data waarnemingen ter plaatste verricht in beide vestigingen van de onderneming van eiseres. Van deze waarnemingen zijn rapporten opgemaakt. Ook heeft een boekenonderzoek plaatsgevonden, de dagtekening van het daarvan opgemaakte rapport (het controlerapport) is 2 november 2009. Het controlerapport is gebaseerd op de gesprekken die verweerder met de exploitant voerde en de 33 gesprekken die verweerder met de prostituees voerde. In dit controlerapport staat onder meer het volgende:
“3.2Omschrijving bedrijfsactiviteiten
Volgens [directeur eiseres] wordt er een kamerhuurbedrijf geëxploiteerd.
Op het aanvraagformulier voor het verkrijgen van een vergunning voor de exploitatie van een seksinrichting vermeldt hij echter dat het om een privéhuis gaat waar uitsluitend seksuele dienstverlening plaatsvindt. In het “Ondernemersplan [eiseres] BV” van 7 februari 2005 schrijft [directeur eiseres] onder andere:
“Sterkte zwakte analyse van de ondernemer:”
Ken de specifieke problematiek van de prostituees die bij mij werken en kan dan ook als “papa” fungeren en nog belangrijker wordt als zodanig gerespecteerd, waardoor een goede onderlinge relatie mogelijk is. In staat eigen personeel op te leiden en te trainen.
“Het globale Bedrijfsplan”
Het aanbieden en verstrekken van facilitaire voorzieningen voor prostituees en haar bezoekers, die een goed werkklimmat waarborgen, waarbij rekening is gehouden met o.a de laatste stand van HACCP richtlijnen ten behoeve van de maaltijdenverstrekking voor het personeel.
“De commerciële formule”
[eiseres] B.V. bereikt haar doel door het aanbieden van gelegenheid voor z.g “gesloten raamprostitutie” waarbij een nette en schone, en ook sociaal hygiënische werkplek wordt geboden.
“Product”
Zo zal [eiseres] ” B.V. in navolging van [X] B.V. ook extra blijven investeren in hygiëne en financieel periodiek medisch onderzoek op vooral soa mogelijk maken.
“Prijs”
De prijs die de klant voor de dienstverlening of product moet betalen is € 30 (€ 17,50 voor prostituee, € 12,50 voor [eiseres] B.V).
Hiervoor wordt het volgende geboden.
Beschikbaar stellen van een plaats voor ontmoeting tussen klant en prostituee.
Beschikbaarstellen van personeelsruimte voor ontspanning en gebruik van de maaltijden van de prostituees.
Beschikbaarstellen van specifieke werkruimte/werkkamer.
Beschikbaar stellen van beveiliging en toezicht.
Beschikbaarstellen van kantoorruimte waar klanten voor het bezoek aan en het naar boven gaan met de prostituee betalen dit om diefstal en problemen op de kamer te voorkomen. Verder vindt hier een continu toezicht plaats d.m.v. diverse in het pand opgehangen camera’s.
“Ondernemersplan bestaand bedrijf’
[eiseres] BV, heeft als doelstelling winst maken, dit door middel van het aanbieden van faciliteiten tegen een gunstige prijs, waardoor de tarieven voor de consument zo laag mogelijk worden gehouden.
Hierdoor kunnen de zelfstandige prostituees die samenwerken met [eiseres] B.V. concurrerend werken t.o.v. bijvoorbeeld straatprostitutie. [Rb.: tot zover het citaat uit het ondernemingsplan voor zover opgenomen in het controlerapport]
Inrichting van het pand
[onderneming eiseres] .
Vanaf de buitenkant is het bedrijf niet herkenbaar als seksinrichting. Voor het raam hangt een lichtbak met daarop vermeld “open”, deze brandt als de onderneming is geopend.
Op de begane grond bevindt zich een hal met een aantal gokkasten. Verder doorlopend bevindt zich de ontmoetingsruimte waar de klanten en de prostituees op gescheiden banken plaatsnemen. Daar achter bevindt zich een balie waar de klanten hun muntjes kunnen kopen bij de aanwezige beheerder/gastvrouw. Rechts van de balie is een keuken. Bij de ontvangstruimte is een glazen deur die toegang geeft tot de trap die leidt naar de 1e etage (deze deur kan alleen door de gastvrouw/beheerder geopend worden). Op de 1e etage bevinden zich zes kamers, één douche en één toilet op de gang. De 2e etage is hetzelfde ingericht. Op de 3e etage bevinden zich drie kamers en een douche, er is op deze etage geen toilet.
[onderneming eiseres]
Vanaf de buitenkant is deze vestiging evenmin herkenbaar als seksinrichting. Aan de buitenkant hangt een bord met de tekst “ [onderneming eiseres] ”. Eveneens hangt er voor het raam een lichtbak met de tekst “open”.
Indien deze tekst verlicht is, is de zaak geopend.
In de kelder is een keuken waar de dames kunnen verblijven en iets eten. Op de begane grond bevindt zich een gang. Deze geeft aan de rechterkant toegang tot de ontvangstruimte. Ook hier nemen de klanten en de dames op gescheiden banken plaats. Achterin bevindt zich de balie waar de klanten hun muntjes kopen en waar de sleutels hangen van de kamers.
Op de 1e en 2e etage bevinden zich zes kamers. Op de gang is een douche en een toilet. Op de 3 etage bevinden zich vier kamers, een douche en een toilet.
(…)
Aanwezigheid van sekswerkers binnen het bedrijf
Sekswerkers zijn in principe vanaf 14.00 uur tot sluitingstijd aanwezig in de ontvangstruimte van het bedrijf.
Zij wachten daar op klanten. Tussendoor kunnen zij het pand verlaten om bijvoorbeeld een boodschap te doen.
De sekswerkers kunnen in het pand overnachten en eten. Zij mogen zich niet op dit adres laten inschrijven bij de gemeente. Overnachting en eten is gratis.
Gedurende de periode dat sekswerkers binnen het bedrijf verblijven maken zij gebruik van (nagenoeg) het gehele pand en hun eigen kamer voor:
- badruimte en toilet (voor persoonlijke verzorging);
- keuken (voor het nuttigen van maaltijden, drankjes, e.d);
- ontvangstruimte (voor het wachten op klanten).
Aanwezigheid sekswerkers absoluut of relatief van belang
De aanwezigheid van sekswerkers binnen het bedrijf is volgens [directeur eiseres] van absoluut belang.
Zonder aanwezigheid van sekswerkers zou het bedrijf niet kunnen bestaan. Volgens [directeur eiseres] “huren” de sekswerkers de kamers maar als zij geen klanten hebben betalen zij niets. De klant betaalt dus de vergoeding voor het gebruik van de kamer en de prijs voor de intimiteit met de dame.
(…)
Nieuwkomers
Bij nieuwe sekswerkers die in het bedrijf willen werken wordt de leeftijd door [directeur eiseres] gecontroleerd aan de hand van het paspoort of de identiteitskaart. Er wordt van het identiteitsbewijs een kopie gemaakt.
Bij nieuwkomers vindt er geen intakegesprek plaats. Meestal zijn de sekswerkers al op de hoogte gebracht door medesekswerkers. Indien zij niet op de hoogte zijn legt [directeur eiseres] uit waar de alarmknoppen zitten.
Verschillende dames in [onderneming eiseres] hebben aangegeven dat zij door de gastvrouw (“mama”) worden ingewerkt.
5 Zelfstandigheid/ondergeschiktheid
De onder dit hoofdstuk vermelde gegevens zijn ontleend aan:
- -
-
de huis- en gedragsregels die hangen in de keukens van de vestiggingen. Deze zijn als bijlage bij het rapport gevoegd;
- -
-
de gegeven informatie van sekswerkers.
Op de huisregels en afspraken staat onderdaan vermeld dat overtreding van de regels en afspraken afwijzing tot gebruik van voorzieningen als gevolg heeft.
Werkafspraken
[directeur eiseres] maakt de volgende werkafspraken met de in [onderneming eiseres] werkzame sekswerkers.
Volgens [directeur eiseres] gelden dezelfde afspraken in [onderneming eiseres] . De afspraken staan vermeld op een papier dat in de keuken hangt. De afspraken worden beaamd door de geïnterviewde sekswerkers.
- Toelating alleen met (geldige) legitimatie. De documenten worden iedere keer gecontroleerd conform het reglement “dagelijkse controle dames [onderneming eiseres] ”.
- -
-
Er mag geen drugs of alcohol worden gebruikt of verhandeld.
- -
-
Het is verboden om te discrimineren, schelden of onkuise taal te bezigen.
- -
-
Het is verboden om in de zaal te eten.
- -
-
Mobiel telefoneren in de zaal is niet toegestaan.
- -
-
Kostbaarheden moeten goed worden opgeborgen in de afsluitbare kast op de kamer. Het is mogelijk om kostbaarheden of geld op te laten bergen in de kluis.
- -
-
Bij diefstal (collega of klanten) wordt er direct aangifte gedaan bij de politie.
- -
-
Het is verboden om personen die niet in [onderneming eiseres] thuishoren te laten overnachten.
- -
-
Indien je van mening bent dat je niet goed behandeld bent door een medewerker staat de directie er op dat je dat direct meldt aan [medewerker] of zijn vervanger.
- -
-
Het gebruiken of beluisteren van een radio of mp3 of ander afspeelapparatuur, telefoneren en of
- -
-
sms-en in de zaal is niet toegestaan (bellen in de keuken). Beter is de telefoon of boven laten of op stil (trillen) zetten.
- -
-
Na het werk bekertjes legen of rommel zelf opruimen, niemand heeft hier een lakei.
- -
-
Niet in de zaal of waar klanten bij zijn in discussie gaan met de zaalwacht, bij onoverkomelijke irritaties eerst naar de kassa en daarna pas bij mij ( [directeur eiseres] ).
Werkzaamheden
Sekswerkers verrichten de volgende werkzaamheden:
- -
-
seksuele dienstverlening;
- -
-
het opruimen van de kamer;
- -
-
vuile was in de wasmand deponeren.
Vervanging en persoonlijke arbeid
Alle sekswerkers verrichten persoonlijke arbeid. Vervanging kan volgens [directeur eiseres] plaatsvinden indien van een andere sekswerker het identiteitsbewijs en leeftijd in orde is.
Werkrooster/werkdagen en tijden
Volgens de gedragsregels moeten de sekswerkers zich aan het volgende houden:
- dagelijks wil [directeur eiseres] met toerbeurten ‘s middags rond 15.00 uur een paar meisjes beneden zien (ontvangstruimte);
- -
-
iedereen is voor 18.00 uur in werkkleding beneden voor het eten;
- -
-
iedereen geeft zelf een dag van tevoren door aan de kassa dat ze vrij zijn en hoe lang;
- -
-
vrjdag, zaterdag en zondag is daarbij geen optie, alleen met bepaalde toestemming.
(…)
Werkkamers
De sekswerkers hebben een vaste kamer gedurende hun aangesloten verblijf. De kamers worden door de gastvrouw (in [onderneming eiseres] wordt zij mama genoemd) toegewezen. Zij mogen in de kamer overnachten. Vrienden en/of kennissen van de sekswerkers mogen niet bij hen in de kamer overnachten.
De kamers moeten netjes gebruikt worden, bijvoorbeeld condooms en papiertjes dienen in de daarvoor bestemde pedaalemmer te worden gegooid.
Het is verboden om wapens ( steek -of schietwapens of spuitgas) op de kamer te hebben.
Omgang met klanten
Binnen het bedrijf zijn bepaalde regels gesteld voor omgang met klanten.
- -
-
Het is verboden om te discrimineren, te schelden of onkuise taal te bezigen.
- -
-
De dame bepaalt zelf of zij wel of niet met een klant naar haar kamer gaat.
- -
-
De dame is verplicht om met condoom te werken, condooms zijn in voldoende mate aanwezig op de kamer.
- De dame bepaalt zelf of zij aan verzoeken van klanten om bepaalde sekstechnieken toe te passen al of niet tegemoet komt.
- Voor de goede orde gaan meisjes niet in discussie met de klant (informatie bij de kassa) dit voorkomt irritaties.
Toezicht
Tijdens openstelling van het bedrijf is er altijd toezicht door of namens (beheerders) [directeur eiseres] aanwezig. De huisregels spreken over een zaalwacht.
Vaststellen prijzen
De prijs is vastgesteld door [directeur eiseres] . De prijs bedroeg tot 28 juli 2005 € 30. Voor dit bedrag kan de klant voor twintig minuten met een sekswerker naar haar kamer. Van dit bedrag ontvangt de sekswerker € 17,50. € 12,50 is voor de BV. Vanaf 28 juli 2005 bedraagt de prijs € 35. De sekswerker ontvangt € 20 en de BV € 15. De sekswerkers hebben geen invloed op deze prijs.
Aanbieden diensten aan de klant
De dienst(en) worden op de volgende wijze kenbaar gemaakt aan de klant:
De klant neemt plaats op de rechter bank. De dames zitten op de linker bank. Er mag niet gesproken worden om discussies te vermijden. De klant wijst de dame van zijn keuze aan en gaat met haar naar de receptie. Daar koopt hij bij de balie een muntje voor € 35 (prijs 2008). Dit geeft hij aan de door hem uitgekozen dame. Voor dit bedrag mag de klant 20 minuten op een kamer zijn met de prostituee. De prostituee ontvangt na inlevering van het muntje € 20, [directeur eiseres] houdt € 15.
De bedrijfsvoering is volgens [directeur eiseres] in beide filialen exact hetzelfde.
De dienst wordt in zijn geheel in één prijs aangeboden aan de klant. De prijs staat vermeld op een bordje bij de receptie.
Afrekenen met de klant
Klanten rekenen voorafgaand aan de dienst voor het totale bedrag af bij de receptie. Zij ontvangen een muntje dat zij afgeven aan de sekswerker. Daarna opent de receptioniste de glazen schuifpui waarna de klant met de sekswerker naar haar kamer gaat. Verlenging kan vooraf worden voldaan of na twintig minuten. De gastvrouw komt dan naar boven om af te rekenen.
Afrekenen tussen exploitant en sekswerker
Aan het eind van elke dag levert de sekswerker de muntjes in die zij heeft ontvangen. Het aantal muntjes maal € 20 wordt aan haar uitbetaald.
(…)
Algemeen
De prostituees die werkzaam zijn binnen de BV zijn gebonden aan een regime. Deels is dit een regime wat min of meer als vanzelfsprekend wordt ervaren door alle betrokkenen, voor een ander deel is dit een regime waarbij door de BV duidelijk regels en voorwaarden worden gesteld aan de prostituees voor het aldaar mogen werken. Voor een deel is dit regime opgelegd door het vergunningbeleid van de gemeente [vestigingsplaats] .
De BV wordt als vergunninghouder geacht aan een aantal eisen, gesteld in de vergunning en de APV, te voldoen. Als zij hieraan niet voldoen kan haar vergunning worden ingetrokken. Ten aanzien van de onderwerpen genoemd in de vergunning is er dus zelfs sprake van een verplicht opgelegd regime waaraan de BV zich moet conformeren.
Arbeid
Door alle prostituees, werkzaam binnen het bedrijf van de BV, wordt persoonlijke arbeid verricht. Als arbeid kan worden aangemerkt de handelingen die de prostituees verrichten ten behoeve van de klanten.
Daarnaast vermelden zij zelf nog: kamer opruimen en de vuile was in de mand deponeren.
Gezagsverhouding
[directeur eiseres] oefent gezag uit binnen [eiseres] BV. Hij geeft aanwijzingen en opdrachten voor een goed en ordelijk verloop. Daarnaast heeft hij een aantal regels gesteld waaraan de prostituees die binnen zijn bedrijven willen werken moeten voldoen.
Hieronder volgt een samenvatting van de regels en voorwaarden welke gelden voor de prostituees:
- nieuwe prostituees moeten hun identiteitspapieren tonen aan [directeur eiseres] voor controle op leeftijd en nationaliteit;
- -
-
de prijs ligt vast, er kan niet van worden afgeweken door de prostituees;
- -
-
de wijze van aanbieden van de dienst is door [directeur eiseres] bepaald en dwingend voor alle prostituees: op de bank zitten en niet praten met de klant;
- -
-
bij toerbeurt dienen de prostituees vanaf 15.00 uur in de ontvangstruimte te zijn;
- -
-
om 18.00 uur dienen de prostituees in werkkleding beneden te zijn voor het avondeten;
- -
-
prostituees dienen een dag van tevoren aan te geven indien zij niet komen werken;
- -
-
vrijdag, zaterdag en zondag is daarbij geen optie, tenzij met bepaalde toestemming.
Deze regels zijn bindend voor alle aldaar werkzame prostituees. Als men zich niet wil conformeren aan deze regels zal dit veelal betekenen dat men daar niet mag werken.
[directeur eiseres] is verantwoordelijk voor een goed en ordelijk verloop van de gang van zaken binnen zijn onderneming. Voor dit goede en ordelijke verloop van de gang van zaken geeft hij aanwijzingen.
Prostituees die binnen zijn bedrijf werken ervaren deze aanwijzingen als vanzelfsprekend. Dit neemt echter niet weg dat [directeur eiseres] in de positie is om opdrachten en aanwijzingen te geven.
Gelet op de aard en omvang van de aanwijzingen en opdrachten door [directeur eiseres] kan niet worden gesproken van louter ordemaatregelen. Hiervoor is de invloed van hem op de eventuele zelfstandigheid van handelen door de prostituees veel te groot. Er kan in zijn geheel niet worden gesproken van zelfstandig handelen door de prostituees.”