Aflevering 10

Op 6 juli 2009 is door de Minister van Justitie een wetsvoorstel bij de Tweede Kamer ingediend tot invoering in Boek 2 BW van de maatschappelijke onder­ neming voor de semipublieke sector (Kamer stukken 32 003).

Het onderstaande vonnis laat zien dat wanneer het notariaat bij recherche stuit op een aanschrijving niet volstaan kan worden met vermelding daarvan in de leveringsakte, maar een meer actieve houding van de notaris wordt verwacht.

Art. 2:180 lid 2 BW beoogt bestuurders te prikkelen om aan de op hen rustende verplichting tot inschrijving van de vennootschap te voldoen. Op de niet­naleving van die verplichting heeft de wetgever de vergaande sanctie van hoofdelijke aansprakelijkheid van de bestuurders gesteld voor de verplichtingen van de vennootschap, aangegaan in het tijdvak voor de opgave ter eerste inschrijving in het handelsregister is geschied. Het handelsregister strekt ertoe derden inzicht te geven in de ondernemingen met wie zij handelen c.q. overeenkomsten sluiten. Dit is voor derden onder meer van belang om te weten op wie zij zich kunnen verhalen ingeval de contractspartij haar verplichtingen niet nakomt. Gelet op de ratio van art. 2:180 lid 2 sub a BW is dit artikel naar het oordeel van het Hof in de gegeven omstandigheden niet van toepassing, nu het voor Staal­ bankiers als nauw betrokken derde immers volstrekt duidelijk was wie haar contractuele wederpartij was.

Een praktische oplossing kan voor een met partijen meedenkende notaris nare en langslepende gevolgen hebben. Het onderhavige arrest is daarvan een voorbeeld: een retentor veilt executoriaal een in aanbouw zijnd pand waarop een hypotheek­ recht rust, de veilingopbrengst wordt door de koper niet in handen van de notaris gestort, maar na voltooiing van de bouw rechtstreeks voldaan aan de met de koper gelieerde retentor. De hypotheekhouder verzoekt rangregeling, de geëxecuteerde is inmiddels failliet. Wie deelt mee in de opbrengst en voor welke vordering? Wat is de positie van de notaris?

Indien bij een fusie of splitsing door de verkrijgende vennootschap aan een stichting administratiekantoor aandelen moeten worden toegekend, maar het de bedoeling is dat de certificaathouders rechtstreeks aandeelhouder worden van die vennootschap ­ zoals bijvoorbeeld bij de afsplitsing naar een VBI het geval is ­ kan het de voorkeur verdienen de stichting de toe te kennen aandelen bij voorbaat aan die certificaathouders te laten leveren ex artikel 3:97 lid 1 BW.